您好,欢迎北京赛车微信群-北京赛车pk10信誉群-北京赛车微信红包群 !
湖北工业废水治理专家__北京赛车微信群-北京赛车pk10信誉群-北京赛车微信红包群
股票代码:832774
高浓度难降解废水处理
工业环境综合治理服务商
行业新闻
您的位置: 首页 > 新闻中心 > 行业新闻
公司管理者及员工应该知道的一些基本法律知识(三)
发布时间:2018-11-05 08:44:33  来源:董秘办周亚丽整理  浏览次数:

定金、订金(预付款)、保证金、违约金的区别

一、定金

关于定金的法律规定见《民法通则》第89条、《合同法》第115条、第116条、《担保法》第六章、《最高人民法院关于适用<担保法>若干问题的解释》六、关于定金部分的解释。

从担保的角度看,定金主要有以下法律特征:

1、金额限制:定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的20%,当事人约定的定金数额超过主合同标的额20%的,超过的部分,人民法院不予支持。

2、定金条款生效:定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额,视为变更定金合同;收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的,定金合同不生效。

3、定金合同效力与主合同效力:当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的,给付定金的一方未支付定金,但主合同已经履行或者已经履行主要部分的,不影响主合同的成立或者生效。

4、定金罚则:给付定金的一方不履行债务的,无权要求返还定金;接受定金的一方不履行债务的,应当双倍返还定金。

5、定金罚则的适用与不适用范围:

(1)【违约】当事人一方不完全履行合同的,应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例,适用定金罚则。

(2)【违约】因合同关系以外第三人的过错,致使主合同不能履行的,适用定金罚则。受定金处罚的一方当事人,可以依法向第三人追偿。

(3)【法定解除事由】因当事人一方迟延履行或者其他违约行为,致使合同目的不能实现,可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

(4)【法定解除事由】因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的,不适用定金罚则。

6、定金的作用:

第一、合同正常履行时,定金充作价款或由交付方收回;

第二、合同不履行时,适用定金罚则:即交付方违约的,无权收回;接受方违约的,应双倍返还。

 

二、订金或预付款

严格讲订金只是一个习惯用语,而非法律概念。订金是一方当事人为交易需要而向另一方当事人交纳的金钱,不具有担保的功能,一般情况下,交付的订金视为预付款,在交易成功时,订金充当货款,在交易失败时,订金应全额返还,收受订金的一方即使违约,仍应承担返还订金的义务。

订金与定金的区别具体表现在以下几个方面:

1、二者的功能不同:订金不具有债的担保功能,其功能在于为一方当事人履行债务提供资金上的一定的支持。订金的给付本身属于给付订金一方当事人履行债务的行为。

2、二者的作用不同:定金一经给付,则发挥制裁违约方,补偿守约方的功能;而订金给付后,如发生一方违约,导致解除合同的情形时,收受订金的一方必须如数退还订金。

3、二者适用的范围不同:定金担保方式,可以适用于各种合同;而订金一般适用于金钱的给付为一方履行债务的合同中,多见于买卖合同、租赁合同、承揽合同等有名合同之中。

 

三、保证金

保证金,是指合同当事人一方或双方为保证合同的履行,而留存于对方或提存于第三人的金钱。这个概念用得很广,如合同保证金,投标时的履约保证金,期货交易中的保证金、甚至取保候审中的保证金等等。

保证金也具有类似定金一样的担保合同实现的作用,但其没有双倍返还的功能。而且当事人可以自行约定定金的作用功能(如:合同订立的保证、合同生效的条件、合同成立的证明、或者合同解除的代价)。

保证金留存或提存的数额限制应根据特殊的法律关系进行区分:如《招投标法》“招标文件要求中标人提交履约保证金的,中标人应当按照招标文件的要求提交。履约保证金不得超过中标合同金额的10%”;《建设工程质量保证金管理办法》“发包人应按照合同约定方式预留保证金,保证金总预留比例不得高于工程价款结算总额的3%。合同约定由承包人以银行保函替代预留保证金的,保函金额不得高于工程价款结算总额的3%”;《政府采购竞争性磋商采购方式管理暂行办法》“磋商保证金数额应当不超过采购项目预算的2%”。如相关法律法规没有特殊规定的,一般无数额限制,可参考交易习惯确定。

 

四、违约金

违约金,是指由当事人通过协商预先确定的在违约发生后作出的独立于履行行为以外的给付。违约金的约定虽然由当事人自由约定,但这种自由不是绝对的,而是受限制的。根据我国《合同法》及其司法解释相关规定:约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为 “过分高于造成的损失”。

定金和违约金主要区别有以下几项:

1、交付的时间不同:定金是签订合同时或之前预先支付的,作为签订合同或履行合同的担保,具有双倍返还的惩罚性;违约金是双方在合同种约定的,违约方应支付的赔偿金,不事先支付。

2、确定的标准不同:定金的数额不能超过法律规定的数额,根据担保法的规定,定金最高不能超过合同标的额的20%,超过部分无效。而违约金则根据违约可能造成的损失额来确定。

3、生效条件不同:定金是交付后才生效,也就是说,即使双方合同约定了定金,但是定金实际没有交付,则该定金条款不生效;而违约金是诺成生效的,只要双方签字约定,就具有法律效力。合同一旦签订,即法律行为生效,如有一方不按合同执行,就要按合同所签金额赔偿双倍的违约金给予对方。

4、作用不相同:定金的作用如上。违约金的作用:一是惩罚性。只要出现由于当事人过错,不履行或不适当履行合同事实的,不论是否给对方造成损失,都必须给付违约金。二是补偿侵害造成的损失。如受侵害方能举证证明违约行为所造成的损失大于违约金金额时,还有权请求违约方补偿不足部分。违约方支付违约金后,只要对方认为违约方还有继续履行合同的必要并坚持要求违约方继续履行合同的,违约方还有继续履行合同的义务。

 

一般情形下,没有特别约定时,订金或者保证金都不是定金,没有双罚性质。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第一百一十八条规定:“当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等,但没有约定定金性质的,当事人主张定金权利的,人民法院不予支持。”但要注意,根据合同的约定,有时它们在性质上就是一种定金,已适用定金罚则。同时,提请员工注意:定金和违约金不同时并用。我国《合同法》第116条规定,“当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款。”


版权声明与免责声明:本公众号中法律知识仅作本公司员工普法、分享、交流之用,部分来源于网络,版权归原作者所有,如有侵权,请及时联系我们删除。所有资料非最终法律观点,本公司对文中陈述及观点判断保持中立,不对所包含内容的准确性、可靠性或完整性提供任何明示或暗示的保证,仅作参考。

  • 政府主管单位
  • 行业协会
  • 中再生矩阵
  • 下属分子公司
  • 其他链接
联系我们
地 址:湖北省武汉市洪山区青菱都市工业园银湖企业城55栋
E-mail:sentai@vip.163.com
电 话:027-88131188 /87597587
传 真:027-88137788
森泰环保二维码图片
版权所有:北京赛车微信群-北京赛车pk10信誉群-北京赛车微信红包群  鄂ICP备08007083号
版权所有:捷讯技术